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湖南商人销售“罚没肉”一审获刑

湖南商人广西购入政府“罚没走私肉”,运回后被指犯罪遭起诉

临澧法院判决后当事人上诉

从广西南宁、东兴等地购入的由执法部门查获并委托拍卖的冷冻肉制品,在运回湖南销售后被查扣,还被鉴定为“国家禁止从动物疫病流行国家/地区输入的动物及其产品”,且“均不符合食品安全标准”。

近日,湖南省长沙市商人张三军因不服常德市临澧县人民法院一审判决,委托律师提出上诉。此前,他从广西南宁、东兴等地购入的、由执法部门查获并委托拍卖的冷冻肉制品,在运回湖南销售后被查扣,并因犯销售不符合安全标准的食品罪,被法院一审判处有期徒刑三年,并处罚金人民币130万元。

曾从事上述肉类食品批发经营的湖南商人张三军想不明白个中缘由。

“罚没肉”

亚洲城 1拍卖成交确认书之一。本文图片均为受访者提供

今年38岁的张三军,家住长沙市岳麓区含浦镇大坡村。2012年,他注册了长沙市雨花区鹏翔肉食经营部,从事肉类食品批发经营。

去年7月,因涉嫌销售不符合安全标准的食品罪,张三军被临澧县检察院起诉,同年8月,第一次开庭当天,检方追加起诉其涉嫌销售伪劣产品罪。起诉文书认为,涉案冻品为无检验检疫证明、无进口手续的进口冷冻肉制品。

张三军家人称,2014年下半年,张三军从《广西政协报》等媒体上了解到广西多地执法部门委托拍卖公司拍卖罚没的肉制品等信息。确认是国家执法部门委托拍卖后,2014年至2016年9月,张三军多次通过竞买方式购入上述“罚没肉”运回湖南进行销售。

5月8日,广西壮族自治区打私办一名工作人员就此事告诉澎湃新闻,在2015年11月以前,国家层面对走私冻品的处理没有统一规定,出现类似张三军案情况,原因可能在于各地理解不一,在实际工作中规范性操作程序也不一致,“通过拍卖方式在广西取得货物的货主,认为已经合法,但毕竟是地方性法规,不是全国通用”。

张三军的辩护律师高峰称,张三军竞买的每批肉制品均有拍卖公告、拍卖成交确认书、办案单位开具的放行条、提货清单等合法手续,其中包括办案单位委托检验机构出具的测试报告,报告内样品各项指标均符合相关标准。

而当时,拍卖前委托检验机构检查冻肉,只是检查几个主要指标,例如大肠杆菌、毒物等,“实际上是远远达不到要求”。上述工作人员介绍,为与国家后来的明确要求相适应,广西在2016年11月对上述《细则》予以修订,已明确规定打私查获的无主冻品将禁止拍卖,须作无害化处理。

而法院判决书显示,2012年6月,张三军的鹏翔肉食经营部租用了长沙市雨花区湖南红星冷冻食品有限公司冻库存放和销售冷冻肉类制品。2014年以来,张三军雇请谢伟平、李正伟从广西南宁市、贵港市等地购进冷冻牛肉、牛肚等冷冻肉制品,雇请彭春花等人负责日常经营管理及销售工作。2015年11月,张三军注销了鹏翔经营部,安排彭春花注册了长沙市雨花区雄展冷冻经营部,继续从事上述业务。2016年9月10日,张三军被临澧县公安局刑事拘留。同年10月18日,被批准逮捕。

张三军的辩护律师高峰认为,张三军并不构成上述两项罪名,货物的来源均系执法部门罚没经测试合格后拍卖取得,张三军并没有从国外、疫区、私人等非法来源取得货物。

2017年7月,临澧县人民检察院以张三军涉嫌销售不符合安全标准的食品罪、销售伪劣产品罪提起公诉。

高峰称,张三军竞买的每批肉制品均有拍卖公告、拍卖成交确认书、办案单位开具的放行条、提货清单等合法手续,其中包括办案单位委托检验机构出具的测试报告,报告内样品各项指标均符合相关标准。

记者查询上述材料,发现张三军竞买的肉制品,拍卖委托方包括东兴市公安局、崇左市江州区工商行政管理局等多地执法部门,涉及多家拍卖公司。

“罚没肉”身份之谜

其中一份成交于2016年4月22日的拍卖成交确认书显示,此次拍卖,拍卖物为142.85吨冻品,包括冻牛肉、冻牛杂、冻猪脚等,买受人为长沙市雨花区丰源冻品经营部,委托代表人为欧阳李。

今年38岁的张三军,在2012年注册了长沙市雨花区鹏翔肉食经营部,从事肉类食品批发经营。

据高峰介绍,这是张三军借用了丰源经营部的资质参与竞买。

张三军妻子成燕告诉澎湃新闻,2014年下半年,张三军从广西政协报等媒体上了解到广西多地执法部门委托拍卖公司拍卖罚没的肉制品等信息。2014至2016年9月间,张三军多次通过竞买方式购入上述“罚没肉”运回湖南进行销售。

两份鉴定

出乎意料的是,“罚没肉”身份并未得到临澧县方面的认同,在销售时被查扣。张三军也因涉嫌销售不符合安全标准的食品罪、销售伪劣产品罪,被临澧县检察院提起公诉。

临澧县人民检察院作出的临检公诉刑诉[2017]84号起诉书、临检公诉刑追诉[2017]1号追加起诉决定书中,将张三军等人涉案的冻品,定义为无检验检疫证明、无进口手续的进口冷冻肉制品。

文号为临检公诉刑诉[2017]84号的起诉书、临检公诉刑追诉[2017]1号追加起诉决定书中,将涉案冻品定义为无检验检疫证明、无进口手续的进口冷冻肉制品,鉴定表明所有涉案冷冻肉品均不符合食品安全标准,其中一部分还被鉴定为“国家禁止从动物疫病流行国家/地区输入的动物及其产品”。

起诉书称,临澧县公安局在2016年9月7日、9月22日,先后两次查扣了张三军存放于冷库中待售的冷冻肉制品7058件。经中国检验认证集团湖南有限公司两次鉴定,其中有725件属于国家禁止从动物疫病流行国家和地区输入的动物及其产品。

起诉书称,湖南临澧县公安局在2016年9月7日、9月22日,先后两次查扣了张三军存放于冷库中待售的冷冻肉制品7058件。经中国检验认证集团湖南有限公司两次鉴定,其中有725件属于国家禁止从动物疫病流行国家/地区输入的动物及其产品。

亚洲城,对此,高峰表示,张三军并没有从国外、疫区、私人等非法来源取得货物,竞买的每批肉制品均系执法部门罚没经测试合格后拍卖取得,均有相关手续。而当时广西地方规章也允许对执法部门查扣的无主物品依法公开拍卖,其中包括了冷冻肉制品。

对此,张三军辩护律师高峰表示,张三军竞买的每批肉制品均有拍卖公告、拍卖成交确认书、办案单位开具的放行条、提货清单等合法手续。当时广西地方规章也允许对执法部门查扣的无主物品依法公开拍卖,其中包括了冷冻肉制品。

广西东兴市公安局2016年4月出具的一份证明显示,该局委托广西擎天拍卖有限公司公开拍卖的无主赃物冻品142.85吨,买主为长沙市丰源冻品经营部。经营部相关人员于2016年4月22日从该局仓库提取了上述冻品前往长沙市。

澎湃新闻从上述材料中发现,张三军竞买的肉制品,拍卖委托方包括东兴市公安局、崇左市江州区工商行政管理局、宁明县工商行政管理局等多地执法部门,涉及多家拍卖公司。

高峰指出,在张三军的所有竞买中,无论是侦查机关、拍卖委托人还是鉴定部门,均未指出拍卖冻品属于进口食品,委托拍卖的执法部门均声称拍卖物是执法过程中查获的无主物或是非法经营之物。

亚洲城 2东兴市公安局开具的放行条证明。

但起诉书显示,临澧县人民检察院认为,张三军销售的肉类食品是来自国外的进口食品,其中一部分还来自国外疫区,而这些来自疫区的产品张三军没有提交检疫证明。张三军明知是国家为防控疾病禁止输入的肉类及其制品而予以销售,足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病,应当以销售不符合安全标准的食品罪追究其刑事责任。

其中一份成交于2016年4月22日的拍卖成交确认书显示,此次拍卖,拍卖物为142.85吨冻品,包括冻牛肉、冻牛杂、冻猪脚等,买受人为长沙市雨花区丰源冻品经营部,委托代表人为欧阳李。据高峰介绍,这是张三军借了丰源经营部的资质参与竞买。

涉案冷冻肉制品的来源,是否进口、是否来自疫区,成为案件争议的焦点。

拍卖人广西擎天拍卖有限公司一位工作人员向澎湃新闻证实了这一拍卖成交事实存在。盖有东兴市公安局公章的证明则显示,此次拍卖是由东兴市公安局委托擎天公司进行,东兴市公安局将这142.85吨冻品定性为“无主赃物”。

临澧县公安局委托中国检验认证集团湖南有限公司作出的两份鉴定意见书表明,鉴定结论依据外包装标识来辨识、判断其产地;另有部分有包装无产地、无包装或无标识的产品,因信息不充足无法鉴定。

高峰指出,在张三军进行的所有竞买中,无论是侦查机关、拍卖委托人还是鉴定部门,均未指出拍卖冻品属于进口食品,委托拍卖的执法部门均声称拍卖物均是执法过程中查获的无主物或是非法经营之物。

意见书中“委托鉴定要求”一栏标注,“要求依据外包装标识,对该批冻肉是否属于国家禁止从动物疫病流行国家/地区输入的动物及其产品进行鉴定”。

冻品来源鉴定之争

这被高峰指责其违反了《司法鉴定程序通则》第十八条第三款规定:委托人不得要求或者暗示鉴定机构按其意图提供鉴定意见。

涉案冷冻肉制品的来源,是否进口、是否来自疫区成为案件争议的焦点。

引人关注的是,在2016年4月22日的那次拍卖前,东兴市公安局在2016年4月13日委托中国检验认证集团广西有限公司进行检验。其报告显示,检测机构对冻牛杂抽样,针对磺胺嘧啶、铅、镉、总砷进行检验,结果均显示符合标准。

这关系到张三军是否构成犯罪,高峰称。他认为,公诉机关之所以指控其犯销售不符合安全标准的食品罪,是因为认为张三军销售的肉类食品是来自于国外的进口食品,其中一部分还来自于国外疫区,而这些来自于疫区的产品张三军没有提交检疫证明,最多只有检验证明。

获刑

文号为临检公诉刑诉[2017]84号的起诉书显示,临澧县人民检察院认为,张三军明知是国家为防控疾病禁止输入的肉类及其制品而予以销售,足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病,应当以销售不符合安全标准的食品罪追究其刑事责任。

临澧县人民法院湘0724刑初85号刑事判决书指出,经审理查明,2012年6月以来,张三军在长沙市注册了肉食经营部,租用了长沙市雨花区湖南红星冷冻食品有限公司冻库存放和销售冷冻肉类制品,雇请他人从广西南宁市、贵港市等地购进冷冻牛肉、牛肚等冷冻肉制品。

对此高峰认为,作出这一指控的关键证据在于中国检验认证集团湖南有限公司的两份鉴定意见,但这两份鉴定意见不合法,公诉机关认定张三军的货来自国外疫区的指控事实不清、证据不足。

2016年9月,临澧县公安局查获张三军等转移的肉制品2313件。经中国检验认证集团湖南有限公司鉴定,其中价值人民币59652元的94件产品分别来自巴西、丹麦、印度,属于国家禁止从动物疫病流行国家和地区输入的动物及其产品,1272件产品因信息不充分,对其来源是否属于国家禁止地区输入不作鉴定;有包装无产地、无包装或者无标示的产品947件,无法作出鉴定。同年9月22日,临澧公安局将张三军存放在红星公司冷库内的4745件冷冻肉制品查获,经鉴定,其中价值人民币446220元的631件产品分别来自巴西、波兰、英国、法国,属于国家禁止从动物疫病流行国家和地区输入的动物及其产品;2691件因信息不充足不作鉴定,无标识的1423件产品无法鉴定。

其中,高峰对鉴定方法提出质疑,他认为仅凭借外包装来认定货物来自哪个国家、是哪种产品并不靠谱。

一审法院认为,张三军、彭春花等人违反国家食品安全法规,未给客户提供与所销售进口食品相对应的检疫检验手续,销售国家为防控疾病等特殊需要明令禁止生产、销售的不符合食品安全标准的食品,足以造成严重食物中毒或者其他严重食源性疾病,其行为均已构成销售不符合安全标准的食品罪,且被告人张三军、彭春花销售金额超过20万元,属于有其他严重情节。判决张三军犯销售不符合安全标准的食品罪,有期徒刑三年,并处罚金人民币130万元,彭春花判处有期徒刑2年6个月,并处罚金人民币110万元。

前述两份鉴定意见书显示,鉴定日期分别为2016年9月13日、9月22日,两次鉴定委托单位均为临澧县公安局。澎湃新闻注意到,鉴定意见书中,鉴定情况及检验与论证栏中信息表明,鉴定结论依据外包装标识来辨识、判断其产地,另有部分有包装无产地、无包装或无标识的产品因信息不充足无法鉴定。

对于张三军、彭春花等人及辩护律师提出的这些涉案食品是通过拍卖途径得来的,且有质量检测报告证明达到质量检测标准,其行为不构成犯罪的意见,法院认为,经查本案销售、扣押的食品,与通过拍卖途径得来的食品,现有证据不能体现一一对应,不能确认本案所有销售扣押的食品,都是来自拍卖途径。而且即使来自拍卖途径,也不能违反国家法律规定,购买和销售国家为防控疾病等特殊需要明令禁止生产销售的不符合食品安全标准的食品。

高峰还表示,意见书中委托鉴定要求一栏写明,“要求依据外包装标识,对该批冻肉是否属于国家禁止从动物疫病流行国家/地区输入的动物及其产品进行鉴定”,而鉴定机构也是这么操作的。他认为,这违反了《司法鉴定程序通则》第十八条第三款规定:委托人不得要求或者暗示鉴定机构按其意图提供鉴定意见。

争议

此外,高峰指出,中国检验认证集团湖南有限公司的鉴定所依据标准不合法。他表示,我国对疫区的控制时常变化,《禁止从动物疫病区流行国家地区输入的动物及其产品一览表》也在随时更新,涉案的肉食制品都是张三军在2016年9月之前采购的,如果要适用相应的禁止性规定,也只能在2016年9月前。

销售“罚没肉”获刑,此案引起了各方关注。

澎湃新闻注意到,检验依据中写明,鉴定机构依据之一是2016年9月21日更新的《一览表》。

高峰说,他通过最高人民法院中国裁判文书网检索,从2015年至今,构成生产、销售不符合安全标准的食品罪全部65个有罪案例,犯罪人员的肉制品来源主要是从养殖户手中购买的病死肉,死因不明、来源不明、未经检疫的国外肉制品,以及存在无中文标识、无报关手续、无检疫部门检疫证明等情况的肉制品,没有一例因购买执法部门委托拍卖公司拍卖且具有合格测试报告的肉制品获罪的案例。

高峰认为,如果没有上述证据支撑,在不能确认张三军的货是来自于疫区的情况下,根据此前相关法律规定,销售不是疫区的肉类食品若没有检疫,只能由食品监督管理部门作出罚款等行政处罚。

湖南师范大学教授、湖南行政程序法协会会长黄捷认为,认定该案的行为人是否构罪,应该要看行为人是否“明知”其生产或销售的食品是不卫生、不安全的。而被告人张三军提出其销售的冻肉制品是在广西通过执法机关拍卖途径获得的,这一情节的确需要引起高度重视。因为,由执法机关公开拍卖到市场中的产品,在普通的公民角度认识,其应当是值得信任的合法产品。但这些产品在本案中依然遭到了查处,则又说明该产品存在问题。对此,进行拍卖的执法机关首当其冲应当承担这一行为的后果责任。对于跨省的情况,可以通过省级司法机关协调或者通过中央相关部门协调厘清责任。

事实上,厘清冻品来源不仅是此案的焦点,也是一线打私人员所面对的日常难题。

黄捷说,司法机关不能把执法机关之间因为不协调而产生的问题,让普通公民承担后果。因为法律应当赋予公民有对执法机关基本的相信,即认可其相信执法机关拍卖的食品是安全的。否则,普通公民会因此陷入认识上的紊乱,制裁犯罪的目的和意图亦无法达成。判决书中所称与拍卖产品不对应的部分,应当被检索出来,属于拍卖来的部分则应当考虑追究当地执法机关的责任,由此做到司法公正。

2018年5月8日,广西壮族自治区打私办一工作人员告诉澎湃新闻,国家法律规定疫区的肉类及其制品不能进口、不能交易,但执法部门查扣的很多冻品无法确定来源,“没包装,或者即使有包装也不能信,换包装、外观标识和实际内容不一致的现象也很常见,无法判断来自哪个国家,或是否来自疫区”。

中南林业科技大学法学教授罗万里则指出,该案的核心在于冻品来源,如果确定是来自国家禁止的动物疫病流行国家和地区,则肯定依法构罪。因此,鉴定机关的意见书是本案的关键。从该案来看,中国检验认证集团湖南有限公司和广西有限公司分别作出了两个不同意见的鉴定,但这两者并不矛盾。广西公司作出的是实质性标准的认定,即冻品是否有害,而湖南公司作出的是来源地的认定,这个关系是否违法,后者更为重要。因为从产地来源地上的禁止,杜绝了疾病流行的可能。

涉案冷冻肉制品安全之虑

罗万里说,广西方面的拍卖究其实质也是一种销售行为,也必须严格遵守国家法律。一审判决认定,该案中这些冻品部分来自国家禁止的动物疫病流行国家和地区,则相关行政单位应当承担相应责任,应追究其渎职或者滥用职权的问题。而对于涉案的商人,法院应当从轻处罚。

围绕张三军案件的讨论,离不开冷冻肉品的安全性问题。张三军购入并销售的冷冻肉品是否符合食品安全标准,进入市场、餐桌后会否对人体健康产生威胁,同样是一大关注点。

中国青年报·中青在线记者 洪克非 来源:中国青年报

张三军辩护律师高峰提供的拍卖材料中,包括办案单位委托检验机构出具的测试报告,他称,所有报告内样品各项指标均符合相关标准。

以前述2016年4月22日东兴市公安局委托广西擎天拍卖公司进行的拍卖为例。该次拍卖,拍卖物为142.85吨冻品,包括冻牛肉、冻牛杂、冻猪脚、冻鸡脚等。东兴市公安局在4月13日委托中国检验认证集团广西有限公司进行检验,其中,报告显示,检测机构对冻牛杂抽样,针对磺胺嘧啶、铅、镉、总砷进行检验,结果均显示符合标准。

高峰指出,这些检测报告进一步让张三军相信采购的食品是合格且安全的。广西擎天拍卖公司一名工作人员则表示,检测报告均由委托方提供,“要求原件”,也会在拍卖前给买受方参考。

然而,临澧县人民检察院在起诉书和追加起诉决定中强调,此案涉案冷冻肉制品足以造成严重食物中毒事故或其他严重食源性疾病。

其中,临澧县人民检察院在追加起诉决定书中写道,2016年9月7日、9月22日查扣张三军库存的冷冻肉制品,均为不符合食品安全标准的食品,应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。

作出这一认定的证据为,2016年11月23日常德市食品药品监督管理局出具的认定意见书。该意见书表示,在组织相关专家对涉案食品进行评估后认定,该案所有涉案冷冻肉品均为不符合食品安全标准的食品。

澎湃新闻注意到,上述认定意见并未经过相关项目检验,主要基于此前中国检验认证集团湖南有限公司的两次鉴定,根据产品外包装、标示,将涉案冷冻肉品分类为:国家为防控疾病禁止输入的肉类及其制品。有包装但标示不全或包装破损、鉴于均来源于国外但无《入境货物检验检疫证明》,以及无包装无标示无《入境货物检验检疫证明》,故而均认定为不符合食品安全标准。

此外,据高峰介绍,临澧县公安局在扣押张三军的货物后,委托了湖南省食品药品监督检验研究院对其产品是否符合卫生标准进行鉴定。检验报告显示,所鉴定的14种产品全部符合卫生标准。他指出,这一结论与常德市食药监的结论相矛盾,而省一级鉴定结论证明力应当更大。

广西壮族自治区打私办前述工作人员对澎湃新闻坦言,在此前允许拍卖时,打私中查获的走私冻品检验检疫方面存在隐患,这也是后来修订《细则》的一大考量。据介绍,“当时拍卖前委托检验机构检查冻肉,只是检查几个主要指标,例如大肠杆菌、毒物等,后来国家质检总局研究认定,来自全世界各国各地区的疫病病毒很多种,光检测这几种不超标,实际上是远远达不到要求”。

据该工作人员介绍,2015年11月,海关总署、国家质检总局印发文件,明确要求对打私中查获的走私冻品进行无害化处理。为了与之适应,广西在2016年11月对上述《细则》予以修订,修订后文件于同年12月1日生效,明确规定打私查获的无主冻品将禁止拍卖,须作无害化处理。

澎湃新闻记者 张蓓

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